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利用公司财务上的漏洞，28岁的镇江男子王某在不到一年时间里，挪用了890万元单位资金。而这些钱，王某既没有用来改善家里生活条件，也没有用来购置豪车洋房，大部分都打赏给了网络主播。在被公司发现后，王某自杀未遂选择了投案自首。日前镇江警方公布了相关案情。(5月19日闽南网) 给网络主播打赏居然也能如此疯狂，着实让人开了眼界。网友们在不理解王某行为的同时，也提出了诸多法律问题，例如王某的行为到底构成什么罪，能判处多重的刑罚，尤其是王某所在单位能否追回王某打赏出去的钱。 先说说王某的行为涉嫌的罪名和相应的刑罚。由于报道提供的信息量有限，本文只能在这个基础上分析各种可能情况下的刑事责任。 报道称，王某所在的单位是一家房地产公司，这家公司的财务管理混乱，主办会计和出纳会计都是王某，王某可以在没有任何监管的情况下，随意将单位资金打到自己的卡上。从去年4月到今年2月，总共挪用六七十次，大部分钱都打到一些网络直播平台。 从这些信息来看，王某所在单位应该是一家私营房地产公司，因为国有或国家控股的房地产公司一般为大型企业，难以出现会计和出纳一身二任的情况。根据刑法规定，公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，构成职务侵占罪，处5年以下有期徒刑或者拘役；若数额巨大则在5年以上15年以下有期徒刑，可并处没收财产。该罪“数额较大”的追诉起点为6万元、数额巨大的起点为100万元，本案远远超过了“数额巨大”的起点，可能在10年至15年之间量刑；由于存在自首，可在此基础上从轻或减轻处罚。 如果王某所在的公司为国有单位(可能性小)，所侵占的财产为国有款项，其行为涉嫌的罪名即为贪污罪，贪污数额达300万元以上的，即具有了“数额特别巨大”的情节，最高刑可达无期徒刑。 如果王某将非国有单位资金转到自己银行卡后未想占为己有，而只想挪作一时所用，则涉嫌挪用资金罪，该罪比职务侵占罪要轻，最高刑只为10年，哪怕挪用资金数以千万或亿元计算。法律这样规定，很大程度上也让所在单位对其财务监管不严负了不小的责任。当然，如果王某的行为是国有单位的人员挪用国有资金(可能性小)，则涉嫌挪用公款罪，最高刑也为无期徒刑。 法律如何区分王某的行为是直接占有型的职务侵占(或贪污)还是临时使用型的挪用资金(或者挪用公款)呢？当然不仅看王某嘴上怎么说，更重要的是看他客观上怎么做。如果他采取各种方式(例如用假发票)把账做平了，自以为单位看不出资金缺口，那就是职务侵占；如果他未将账做平，单位查账一下子就能发现这个缺口，一般应认定为挪用，即使这个挪用永远也还不上。报道称王某家庭经济情况一般，听说单位要审计后，即想到自杀以谢罪，应该是一审计即能发现缺口，为挪用的性质。 再谈谈王某打赏网络主播的单位巨款能否追回。警方表示，他们正在积极查找这些主播，但将王某挪用的资金追回来非常困难。 网络主播一般通过合法注册的网络视频公司进行直播，网络观众进出自由，打赏自由。打赏是观众对主播表现的赞赏，法律性质为赠与，表面上是打赏主播，实际上打赏的钱进到直播公司账上，主播只能按合同约定获得提成(当然可能所占比重很大)。打赏同一般赠与并无二致，只有在受赠人采取欺诈、胁迫等方式，让赠与人作出不真实意思表示，所发生的赠与才可请求法院撤销；或者附条件的赠与，受赠人未履行所附条件，或者受赠人严重侵犯赠与人或者其近亲属利益等(这些情况在网络直接打赏中一般不存在)，赠与人才可以请求撤销，返还财产；否则，赠与的财产交付给受赠人后，是不能再要回去的。 当然，当网络直播公司的受赠结果是王某犯罪行为的后果时，应该是个例外，理论上讲是可以追回的。因为此时直播公司获得的受赠款成了王某犯罪行为的赃款，应当依法予以追缴。但正如警方所说，追缴的难度非常之大，因为打赏的钱进到直播公司后，作为公司的营业收入，公司交纳了税收、提取了公积金、公益金，支付了有关提成和其他经营成本后，可能所剩无几了，让公司吐出来不可能；向主播追回的难度也大，因为直播公司使用了海量的主播，又由于主播的收入不是非法收入，即使找到了某些主播，其辩解这部分钱已经花完，警方也难以有所作为。 当然，有的女主播同王某由线上互动发展到线下交往，有的还同王某发生了性关系。如果女主播明知王某是挪用单位资金来打赏她还鼓动王某那样做，则成立挪用资金罪(或其他犯罪)的共犯，在追究女主播的刑事责任的同时，可追回其违法所得，此时追缴女主播的财产范围就比较宽泛。(作者系北京慕公律师事务所律师)
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发表于 2017-5-20 11:49:15
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